1、健全相關(guān)法律法規。建筑市場(chǎng)的激烈競爭和不規范管理,使得大量的施工隊伍與建設規模嚴重失衡,有些業(yè)主以各種理由、客觀(guān)原因,除按招標文件簽訂“陽(yáng)合同”,供建設行政主管部門(mén)審查備案外,私下與承包商再簽訂一份在實(shí)際施工活動(dòng)中被雙方認可的“陰合同”。這種工程承發(fā)包雙方責任、利益不對等的“陰陽(yáng)合同”,違反國家有關(guān)法律、法規,會(huì )嚴重損害承包商利益,為合同履行埋下了隱患。
面對該種隱患,首要任務(wù)是建立健全法律法規,使建筑企業(yè)在進(jìn)行建筑勞務(wù)交易時(shí)有章可循,使建筑行業(yè)管理部門(mén)在管理時(shí)有規可照,使政府行政執法時(shí)有法可依。
一是加快制定分包法律。用以界定工程分包關(guān)系并適應市場(chǎng)發(fā)展需要,明確承包企業(yè)進(jìn)行勞務(wù)作業(yè)分包必須使用有相關(guān)資質(zhì)的企業(yè),禁止“包工頭”承攬分包工程業(yè)務(wù),大幅提高勞務(wù)分包企業(yè)在建筑勞務(wù)分包市場(chǎng)中所占的比例,確保工程分包行為及其監管行為在法制軌道上運行。
二是要加快制定配套法規和扶持勞務(wù)分包企業(yè)的政策。勞務(wù)分包企業(yè)是吸納農村轉移勞動(dòng)力的主要力量,因此對勞務(wù)分包企業(yè)應實(shí)施法律保護和具有針對性的行業(yè)、財政政策取向,通過(guò)這一措施,為勞務(wù)企業(yè)提供了良好的政策保障。
2、保護勞動(dòng)者的合法權益。建筑市場(chǎng)長(cháng)期以來(lái)存在的供大于求的現象,許多資質(zhì)等級低,信譽(yù)差的施工企業(yè)為了生存,依托于大型施工企業(yè),以轉包或者違法分包的方式來(lái)承攬工程,在幾經(jīng)轉包,層層剝皮后,實(shí)際的施工人已經(jīng)沒(méi)有利潤,只能依靠偷工減料、克扣工人工資維系企業(yè)生存,拖欠工程款的問(wèn)題十分突出,而大量的農民工就是最直接的拖欠工程款的買(mǎi)單人?! ?/span>
根據相關(guān)司法解釋實(shí)際施工人可以將施工單位也作為被告起訴,要求施工企業(yè)在未付的工程款范圍內承擔責任??梢?jiàn)保護分包人的合法權益已經(jīng)上升到法律的高度。如果施工單位能夠嚴格按照合同約定向勞務(wù)分包企業(yè)支付工程款,并不會(huì )因此承擔責任。如果遇到不理性的小包工頭,不按照法律規定進(jìn)行維權,而是通過(guò)吵鬧、上訪(fǎng)、堵路等手段直接要求施工企業(yè)支付勞務(wù)報酬,不僅會(huì )造成施工企業(yè)某些難以挽回的損失,也會(huì )給社會(huì )的穩定造成一定的影響。
3、完善分包合同示范文本。隨著(zhù)我國加入WTO,建筑市場(chǎng)同樣面臨對外開(kāi)放問(wèn)題,在工程管理的許多方面要與國際慣例接軌。因此,我們要參考國際FIDIC文本格式的內容完善國內符合市場(chǎng)經(jīng)濟特點(diǎn)的分包合同示范文本。分包合同涉及了總承包合同中的相關(guān)內容,具有特殊性,在工程招標過(guò)程中,總承包合同是由業(yè)主提供的,承包商在中標后只能接受不能修改。勞務(wù)分包合同因自身的特點(diǎn),無(wú)法完全照搬總包合同中的內容。其合同條款只能根據實(shí)際情況,按照雙方的具體要求進(jìn)行擬定,往往費時(shí)費力。這就需要一份完善的分包示范文本,減輕合同擬定壓力,節約時(shí)間,規范分包市場(chǎng)?! ?/span>
同時(shí)在簽訂合同時(shí),應當以司法解釋的相關(guān)規定為基礎,制定分包人的權益保護條款。明確將與技術(shù)、主要設備、材料、工程管理等方面的工作從分包合同中區別出來(lái),將勞務(wù)分包的范圍嚴格限定在勞務(wù)這一范圍上來(lái),規避應該避免的風(fēng)險。使那些以勞務(wù)分包名義行轉包或者違法分包之實(shí)的現象缺乏生存土壤。
4、約束掛靠對象的權利義務(wù)。建筑行業(yè)的掛靠對象囊括了最高一級的施工承包單位到中間的分包公司、最下一級的“包工頭”施工隊伍。
“包工頭”是建筑市場(chǎng)化和勞動(dòng)力解放的新型產(chǎn)物,是以包工頭為承包人的施工勞務(wù)作業(yè)隊伍,普遍存在于當前的勞務(wù)市場(chǎng)中。這種隊伍一般掛靠在有資質(zhì)的勞務(wù)企業(yè)名下,以該企業(yè)的名義承接工程,獲得利潤后支付一定的掛靠費用。對施工單位來(lái)講,將勞務(wù)分包給掛靠的企業(yè)其必然會(huì )面臨較多的風(fēng)險。比如包工頭與掛靠的勞務(wù)分包企業(yè)之間僅僅存在繳納和收取管理費的關(guān)系,勞務(wù)分包企業(yè)并不會(huì )真正關(guān)心包工頭是否會(huì )全面的履行勞務(wù)分包合同。包工頭在履行勞務(wù)分包合同過(guò)程中可能僅僅追求經(jīng)濟利益,并不會(huì )關(guān)心企業(yè)的信譽(yù)等品牌利益,如發(fā)生安全、質(zhì)量事故。還有就是包工頭一般不與勞務(wù)人員簽訂勞動(dòng)合同,這種用工模式下對工人的管理會(huì )有所欠缺,工人的流動(dòng)性大,技術(shù)以及安全培訓不到位,發(fā)生安全、質(zhì)量事故也是在所難免。一旦發(fā)生安全、質(zhì)量事故造成停工或者有關(guān)部門(mén)的處罰將會(huì )給是施工企業(yè)造成重大損失,也給社會(huì )帶來(lái)許多負面影響。
所以,勞務(wù)企業(yè)在選擇掛靠對象時(shí),要提高風(fēng)險意識,嚴格控制掛靠數量,把好掛靠質(zhì)量關(guān),選擇誠信度較高的企業(yè),簽訂掛靠合同,全面、完整的在合同中約定雙方的權利義務(wù)關(guān)系,減少自己的風(fēng)險。
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